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      2. 空壓機合同容易忽略的法律風險

        2018-04-21 閱讀(2236)

        空壓機行業人必看!空壓機合同中容易被忽略的法律風險。

        1合同正式簽訂后口頭更改的有法律效力嗎?

        合同正式簽訂后,合同雙方當事人協商一致口頭更改合同,可以變更合同。但要保留證據,避免糾紛時無法證明口頭合同的存在。

        如主合同約定變更應采取書面形式的,應遵循主合同約定采用書面的形式訂立變更補充協議,如果未作出明確的變更形式約定,口頭變更也是有效力的。

        【法律依據】

        《合同法》第10條  當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。

        法律、行政法規規定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。

        2通過郵件協商的內容能否做為合同的一部分?

        電子郵件的內容即是合同條款,其文字(或與圖像、聲音的組合)表達也是確定的,當事人雙方一經協商確認后即應信守合約,任何一方未經對方同意變更或者不履行條款的行為均構成違約,應按《合同法》的有關規定承擔相應的違約責任。

        為避免爭議,和合同中約定往來的郵箱。

        【法律依據】

        《合同法》第11條 書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、穿著、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。

        第16條第二款采用數據電文形式訂立合同,收件人指定特定系統接收采用電文的,該數據電文進入該特定系統的時間,視為要約到達時間;未指定特定系統的,該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間,視為要約到達時間。

        3合同中涂改的部分是否有效力?

        如單方對合同進行涂改,改變了原有合同約定的,則改變的部分無效,維持原合同約定內容。

        合同簽訂之后,任何一方想進行合同修改的,必須告知對方,經雙方協商一致同意后,重新簽訂合同或在原合同相應條款做修改或補充,并在修改地方加蓋雙方公章。

        若只有口頭答應但沒有對合同做修改或者沒有任何一處有修改變動的地方蓋章,視為無效,合同維持原有內容繼續生效。

        4格式條款有什么風險?

        格式條款一般指一方預先擬定并多次重復使用的合同內容。采用格式條款訂立合同的,一般對己方有利,但有時會被認定為部分條款無效。

        【法律依據

        第39條 采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。

        格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款。

        第40條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效。

        5既有違約金又約定了定金違約時怎么適用?

        定金和違約金不能同時適用,定金和違約金都是補償性的,而定金與違約金在目的、性質、功能等方面都有比較相似。

        【法律依據

        《合同法》第115條 當事人可以依照《擔保法》約定一方向對方給付定金作為償權的擔保。債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

        《合同法》第116條 當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,雙方可以選擇適用違約金或者定金條款。

        《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第28條 買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失,對方請求賠償超過定金部分的損失的,人民法院可以并處,但定金和損失賠償的數額總和不應高于因違約造成的損失。

        6回扣條款是否有效?

        回扣是指在商品或者勞務買賣中,賣方從買方支付的價款中退回給買方或者買方經辦人的款項。

        不存在合法的回扣,收受回扣都是違法的。

        《刑法》第163條第2款 公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中,利用職務上的便利,違反國家規定,收受各種名義的回扣、手續費,歸個人所有的,以公司、企業、單位人員受賄罪論處。

        7質疑簽約人員是否有授權,如何維權?

        表見代理行為,如果行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,而另一方有足夠的理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。如被公司辭退的人員持有公司合同章簽訂的合同,應由公司承擔合同責任。

        【法律依據

        《合同法》第48條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

        第49條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。

        第50條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。

        8合同訴訟時效需要注意的法律風險?

        訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利,當時效期間屆滿時,人民法院對權利人的權利不再進行保護的制度。

        一般合同糾紛的訴訟時效為三年(2017年10月1日以前為二年)。

        國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議訴訟時效為四年。

        9合同中怎樣約定爭議處理條款?

        因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。同時合同糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄。

        約定合同簽訂地法院管轄時,應在合同中注明具體合同簽訂地(具體到區縣)。約定仲裁委員會管轄時,法院沒有管轄權。

        在沒有約定的情況下,買賣合同糾紛賣方追索貨款,賣方所在地法院有管轄權。

        【法律依據

        《民事訴訟法》第34條 合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇合同被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。

        10該約定違約責任還是該約定賠償損失?

        當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求法院或者仲裁機構予以適當減少。

        【法律依據

        第114條 當事人可以約定一方違約時應該根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

        約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

        當事人就遲延履行約定違約金的,違履行約方支付違約金后,還應當履行債務。

        第116條 當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時。對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

        11什么情況下可以解除合同?

        合同的解除形式分為法定解除、協議解除和約定解除。

        ①法定解除是由于在合同尚未履行完畢前,發生了法律所規定的事由,當事人依法行使解除權以解除合同。

        ②協議解除是當事人在合同尚未完全履行完畢之前,雙方當事人就合同的解除達成了一致的合意以解除合同。

        ③合同的約定解除則是當事人事先在合同中就解除合同的條件與情況做出約定,在合同尚未履行完畢之前,一旦出現合同所約定的事由或情況,當事人可以通過行使解除權來解除合同。

        【法律依據

        《合同法》第93條 當事人協商一致,可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時,解除權可以解除合同。

        第94條 有下列情形之一的,當事人可以解除合同;

        ⑴因不可抗力致使不能實現合同目的;

        ⑵在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;

        ⑶當事人一方延遲履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;

        ⑷當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;

        ⑸法律規定的其他情形。

        12合同加蓋什么章才有效力?

        合同印章反映當事人的意思表示,通常當事人為企業的,使用企業公章或合同章均可,如當事人為自然人的,個人簽名即可。

        如用財務章、項目部章、技術校對章等專用章,容易產生爭議。

        合同當事人在合同上簽字或者蓋章均是有效的,并不規定簽字一定要配合蓋章,如企業的法定代表人簽字但未加蓋企業公章,原則上說也是有效的。但是存在效力瑕疵,易引發法律風險較大。因法定代表人是代表企業行使權力訂立合同,如沒有加蓋公章,則易被認為相關合同行為是個人行為而非企業的行為。

        13對方遲遲不進行質量驗收如何處理?

        對機器的質量驗收,一定要約定質量驗收期限,過期不進行驗收,視為質量符合合同約定。并且要約定最長質量保證期限。

        例如:“買房要在到貨后7天內檢驗,發現外觀或其他質量問題,要3天內通知賣方”。質量保證期為安裝調試后1年,最長不超過到貨后18個月?!?/span>

        【法律依據

        《合同法》第一百五十八條 當事人約定檢驗期間的,買受人應當在檢驗期間內將標的物的數量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的,視為標的物的數量或者質量符合約定。

        14客戶前面錢沒付后面合同可以停止發貨嗎?

        前后一個或多個合同雖然合同的主體相同,但合同沒有交叉的情況下,后面的合同不能停止發貨,否則會導致違約。

        前面的合同欠款,可以拒絕繼續與其簽訂后續的合同,但后續的合同一旦簽訂后,不能貿然違反合同約定停止發貨。

        《合同法》第67條規定的先履行抗辯權,指同一個合同項下互付債務的情形。

        【法律依據

        《合同法》第67條 當事人互負債務,有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

        15對方不承認收到貨物,怎么辦?

        代理商銷售的機器,一般沒有發貨單原件,萬一對方不承認收到貨物,就會陷入比較尷尬的境地。要在合同中約定貨物簽收人,貨物到貨后要讓對方通過郵件進行確認。

        【法律依據

        《民事訴訟法》第64條第一款 當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。

        《最高人民法院關于民事訴訟證據若干問題的規定》 第2條 當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。

        沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。

        16多個連續訂立的合同如何記錄付款情況?

        錢是一般等價物,客戶的付款沒有在匯款單或相關單據上注明的情況下,不能確定是某一個合同項下的款項。

        貿然起訴多年的合作伙伴,在沒有對賬的情況下,很容易被對方算糊涂賬而占便宜。

        客戶的每一筆付款首先都應當視為支付最早一筆的欠款,滾動記賬,若是多年連續的合作關系,至少半年或一年要對一次賬,對賬單要雙方蓋章確認

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